劳动法律研究|公司如何在竞业限制案件中成功获赔50万元 而不是5万元
作者：杜黄海律师
2018年7月上海市第一中级人民法院发布了《劳动争议案件中竞业限制纠纷审判情况通报》，报告中指出当前竞业限制纠纷案件审理难点主要有：竞业行为查明难；竞争关系认定难；交叉领域法律适用难；在职竞业违约金条款审查难；违约金合理区间酌定难。
曾有人对法院审理竞业限制纠纷案件进行数据统计、分析，发现对于企业胜诉获赔违约金的案件，企业最终获赔违约金10万元以下的案例占到绝大多数，有的案例获赔违约金甚至不足5万元。本律师曾承办的一个竞业限制的案件，最终代理公司胜诉并获赔违约金50万元，本案当时是上海企业胜诉获赔金额最高的裁决，同样是单位胜诉获赔的案件，为什么最终裁决获赔违约金数额差距如此悬殊？一旦发生竞业限制纠纷，公司如何在竞业限制纠纷案件中成功获赔50万元，而不是5万元呢？
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应当有合规的保密和竞业限制协议，且协议中确定了合理的违约金
《劳动合同法》有两条专门规定保密义务和竞业限制，《劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》有五条专门规定保密义务和竞业限制。从立法角度看，商业秘密保护、竞业限制应当是企业内控管理的重中之重，因此公司的HR、内部法务、法律顾问律师均应当深入学习、研究商业秘密保护、竞业限制防范，以更好地服务企业。
对于公司来说，尤其是高新技术产业和科技服务类公司，必须与高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员签订书面的《保密及竞业限制协议》。同时公司应该正确评估该员工个人、员工从事岗位对于公司的价值，以便在《保密及竞业限制协议》中确定合理的违反竞业限制的违约金标准，如果违约金标准约定过低，员工一旦违反，成本很低，这样对员工没有威慑力；如果违约金标准约定太高、太离谱，一旦发生纠纷，在仲裁或诉讼过程中，则会让仲裁员或法官也觉得太离谱，可能对违约员工产生同情心，进而起到适得其反的效果。
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举证证明员工在职期间，公司支付的全部工资报酬及奖金
在处理竞业限制纠纷中，本律师强烈建议，公司应当向仲裁或法院提交该员工就职期间在单位领取的所有劳动报酬及奖金情况，虽然这与仲裁、诉讼请求无直接关系，但提供上述证据却非常重要，一方面可以说明公司为员工支付的薪酬并不低，从而证明该员工个人、员工从事的岗位对于公司的正常经营、发展是至关重要的；另一方面可以从侧面强化对于如此重要的工作岗位、如此重要员工若违反竞业限制，50万元或更高的违约金赔付标准并不显得突兀、离谱。
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举证证明员工违反竞业限制后，实际利用了公司的商业秘密
实践中，违反竞业限制协议的行为，绝大多数是员工前往其他有竞争性的新公司入职工作，或员工自己直接或间接成立了新公司从事竞争行业。一般情况下，如果公司举证证明了员工有上述行为之一，到这一步，实际上公司就已经完成了竞业行为、竞争关系的举证责任。
但若公司可以进一步证明员工不但有上述行为，而且在新公司实际利用了在职期间掌握的公司商业秘密（比如与公司客户直接接触、洽谈业务；利用公司的技术秘密等开展目前的工作等）。则可以从侧面证明，员工的上述行为可能会造成公司客户流失、技术泄露，从而极有可能会给公司造成严重的经济损失。这样可以加强仲裁员、法官对员工违反竞业限制违法情节严重的判断，违法情节严重性不同，需要承担的违约金自然不一样。
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举证证明员工因违反竞业限制存在获利
竞业限制纠纷中，员工若是直接或间接成立了新公司从事竞争行业，本律师强烈建议，可以申请前往工商部门、国税部门调查该新公司财务报表情况、经营纳税情况，从而进一步证明员工因竞业限制的违法行为，实际获取了不当经济利益。。
员工若是前往有竞争性的新公司工作，可以想办法证明，该员工违法进入新公司入职工作后，工资待遇是否比原来有了大幅度的提高，获取了不当经济利益。
上述证明，有利于仲裁员、法官在在酌定违约金合理区间时，选择支持更高的赔付标准。
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举证证明公司营业收入、净利润实际有下降
在竞业限制纠纷劳动仲裁或诉讼中，本律师建议公司应当提供员工竞业限制违法行为发生前、发生后这段期间的财务报表，公司可以根据实际情况提供自行编制的财务报表，或经专业审计部门审计的财务报表，以便可以明显看出员工违反竞业限制期间，公司的营业收入、净利润同比、环比均存在有大幅度的下降，且下降的净利润数额远远超过双方约定的违约金数额。这样一方面可以形成显著的强烈对比，强化公司遭受重大经济损失的深刻印象；另一方面可以更进一步证明，即便公司完全按照《保密和竞业限制协议》全额获赔了违约金，仍然远无法弥补公司可能遭受的实际经济损失。从而让员工提出的违约金过高，要求仲裁或法院予以调整、降低等抗辩理由无法站住脚。
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向仲裁、法院提供全额支持高额违约金的裁决案例
国内属于大陆法系，相同、相似案件的判决没有直接的法律效力，但是相同、相似案件的裁决，仍然可以做为案件参考资料提供。一方面可以供裁决者参考；另一方面可以间接向仲裁员、法官表明相同或相似案例可以判决支持50万元违约金，那目前其承办的类似案件，在酌定违约金合理区间时，是不是可能考虑全额支持，或尽可能也选择判的高一点，以体现裁决口径、裁判尺度的尽可能统一。
